Выбор арбитража и сбор доказательств: как прошел форум литигаторов
Иллюстрация: Право.ru/Петр Козлов
Спор с иностранной компанией можно перевести в российский суд. Но нужно предусмотреть риски: есть ли у отечественной фирмы активы за рубежом, до которых могут «дотянуться». Обратить взыскание можно не только на имущество, но и на дебиторскую задолженность. Это обсудили на традиционном Litigation Forum от Pravo.ru. На мероприятии подняли и другие важные темы для литигаторов: как правильно добыть доказательства и нужно ли учитывать личность судьи при выборе тактики.
Российские и международные арбитражи
Урегулирование споров в третейских судах — это не распространенный способ решения споров в России. Константин Ткаченко, руководитель практики правового сопровождения предпринимательства БА Бюро адвокатов «Де-юре»
Бюро адвокатов «Де-юре»
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Семейное и наследственное право
группа
Уголовное право
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Недвижимость, земля, строительство
11место
По количеству юристов
19место
По выручке
22место
По выручке на юриста
Профайл компании
×
озвучил статистические данные. Так, за 2021 год российские третейские суды рассмотрели около 2000 споров. Согласно опубликованным данным, которые нашел эксперт, в 2022 году число рассмотренных споров увеличилось на 30%. Но и это очень мало, говорит Ткаченко. Для сравнения за 2022 году АСГМ рассмотрел 270 000 судебных споров. Ткаченко назвал некоторые причины непопулярности третейских судов: обращения в них не позволяет сократить процессуальные сроки и судебные издержки. По словам эксперта, вознаграждение арбитров примерно равняется стоимости госпошлины, а для исполнения решения третейского суда нужно обратиться в государственный суд для получения исполлиста.
От отечественных третейских судов к разбирательствам в международных арбитражах перешел Антон Гармоза, партнер, руководитель практики «Международный арбитраж» Delcredere
Delcredere
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Санкционное право
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
Профайл компании
×
. Он напомнил, что решения международных арбитражей исполняется более, чем в 170 странах (на основании Нью-Йоркской конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений). Гармоза отметил, что обратить взыскание можно не только на имущество, но и дебиторскую задолженность компании. То есть на средства, которые организации должны выплатить другие лица. Например, ее контрагенты.
Если российская компания сталкивается с иском от зарубежной компании, в том числе из недружественной страны, то не стоит отказываться от защиты интересов в арбитражном разбирательстве. Надеясь на то, что так или иначе решение не будет исполнено. Способ исполнить решение всегда можно найти, если у российской компании есть какие-то иностранные контрагенты.
Спор с иностранной фирмой можно перевести в российскую юрисдикцию, несмотря на арбитражную оговорку (соглашение о месте урегулирования споров). Это позволяет сделать ст. 248.1 АПК («Исключительная компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по спорам с участием лиц, в отношении которых введены меры ограничительного характера»). Варвара Кнутова, адвокат, партнер ЗАО «Сотби»
ЗАО «Сотби»
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Уголовное право
группа
Частный капитал
Профайл компании
×
рассказала, что сейчас перевести спор по этой норме можно не только компаниям, которые попали в санкционные списки. Воспользоваться ст. 248.1 АПК можно, если место разбирательства находится в недружественной юрисдикции.
При переводе спора в Россию Кнутова призвала учитывать то, где находятся активы отечественной фирмы. Может случится ситуация, что российская компания получит решения местного суда. А иностранный контрагент обратится по оговорке в LCIA (Лондонский международный арбитражный суд). Стороны получат два параллельных решения. Если активы находятся в другой стране, то встанет вопрос о том какое из решений исполнят за рубежом. Поэтому Кнутова советует анализировать свои риски перед переводом спора в Россию.
На форуме обсудили не только то, как защитить свои права отечественным компаниям, но и существуют ли возможности защиты прав компаний из недружественных юрисдикций в России. На этой теме остановилась Мария Любимова, партнер КА Регионсервис
Регионсервис
Федеральный рейтинг.
группа
Семейное и наследственное право
группа
Уголовное право
группа
Экологическое право
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Транспортное право
×
. По словам эксперта, практика не однообразна. Некоторые суды отказывают в защите прав, потому что истец является иностранной компанией. Другие несмотря на иностранный статус лица, предоставляют равные правы с представителями российского бизнеса.
В банкротстве мы видим, что в реестр требований кредиторов включаются иностранные лица наравне с российскими. В банкротстве можно сказать, что эта практика является устоявшейся. Мы видим равное отношение к лицам иностранным и российским.
Любимова отметила, что такая же ситуация складывается и в сфере защиты интеллектуальных прав.
Актуальная практика
Из-за ухода иностранного бизнеса из России возникают различные споры. Так, в деле № А43-6651/2023 ГАЗ пытается взыскать больше 15 млрд руб. с Volkswagen Aktiengesellschaft и ООО «Фольксваген Груп Рус». У отечественного завода с немецкой компанией было соглашение о производстве иномарок на заводе в Нижнем Новгороде. Но немецкий автомобильный концерн расторг соглашение досрочно. Дело еще рассматривает суд первой инстанции.
Евгений Орешин, партнер, адвокат, практика разрешения споров BIRCH LEGAL
BIRCH LEGAL
Федеральный рейтинг.
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Экологическое право
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Финансовое/Банковское право
Профайл компании
×
остановился и на нестандартных кейсах. Одно их них дело № А40-160972/2022. ЗАО «Лидер» (компания по управлению активами пенсионного фонда) является доверительным управляющим облигаций, которые выпустила ирландская «РЖД Капитал П.Л.С.» (RZD Capital PLC). В апреле 2022 года иностранная компания должна была выплатить ЗАО «Лидер» очередной купон по облигациям, но этого не сделала. Суд выяснил, что до этого ОАО «РЖД» перечислила средства на счет «РЖД Капитал П.Л.С.» для выплаты купонного дохода держателям еврооблигаций. Но потом счета иностранной компании заблокировали из-за санкций.
«Лидер» обратилась в суд к ОАО «РЖД», чтобы взыскать упущенную выгоду. Организация утверждала, что «РЖД Капитал П.Л.С.» дочерняя компания ответчика. Суд указал: связь между фирмами есть, но доказательств того, что это «дочка» нет. В итоге первая инстанция в иске отказали, сейчас спор рассматривает апелляция.
В последние три годы активно развивается практика изъятия у чиновников активов, если не доказано, что их приобрели за счет законных средств (на основании ст. 235 ГК). Об этом рассказал Илья Котляров, советник Ковалев, Тугуши и партнеры
Ковалев, Тугуши и партнеры
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Страховое право
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Морское право
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Уголовное право
группа
Частный капитал
9место
По количеству юристов
18место
По выручке
19место
По выручке на юриста
Профайл компании
×
. В пример он привел дело Михаила Абызова. Гагаринский райсуд Москвы обратил в доход государства 32,5 млрд руб., которые принадлежали Абызову.
В настоящее время наша коллегия адвокатов сопровождает похожее дело о взыскании сомнительных доходов. Но очень важной особенностью этого кейса является то, что иск подан не в отношении государственного служащего, а в отношении обычного предпринимателя, который является акционером частного банка. Это дело, пожалуй, может стать первым прецедентом, довольно опасным для бизнес-сообщества.
Котляров заметил, что в исковом заявлении нет ссылок на ст. 235 ГК. Вместо этого генпрокуратура сослалась на ст. 169 ГК («Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или нравственности»).
Дело в том, что у частного банка отозвали лицензию, началась принудительная ликвидация. Когда ликвидация завершалась, произвели расчеты с кредиторами и выплатили акционеру ликвидационную квоту, часть средств осталась нераспределенными. После чего Генпрокуратура подала иск о взыскании перечисленных средств банка в доход государства. Надзорное ведомство посчитало, что раз у организации отозвали лицензию, то и все ее средства получены в результате сомнительных финансовых операций. При этом у прокуратуры нет данных об антисоциальных сделках и сомнительных финансовых операциях, говорит Котляров. По его словам, первая инстанция удовлетворила иск, но этот акт будут обжаловать.
Доказательства в судах
Юристу проще выстроить позицию, если доверитель представил ему документы, которые подтверждают отношения сторон. Но бывают ситуации, когда есть процессуальная позиция, но нет ее обоснования, говорит Денис Ткач, адвокат Джи Ар Лигал
Джи Ар Лигал
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)
×
. В этом случае для победы в суде представителю важно собрать необходимые доказательства. Ткач говорит, что в этом случае можно воспользоваться адвокатским опросом. О его преимуществах рассказала Ирина Шоч, адвокат, председательДжи Ар Лигал
Джи Ар Лигал
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)
×
. Эксперт отметила, что и нотариусы тоже могут проводить опросы. Но они должны известить об этом заинтересованных лиц. Адвокату этот делать не нужно.
Ткач также призвал использовать современные технологии: использовать информацию из социальных сетей и мессенджеров в качестве доказательств по делу. Тему цифровых доказательств продолжила Анастасия Василенко, руководитель группы судебной практикиART DE LEX
ART DE LEX
Федеральный рейтинг.
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Санкционное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Транспортное право
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Международный арбитраж
группа
Финансовое/Банковское право
×
. Эксперт предложила юристам разделять доказательства на цифровые и электронные. К последней группе относятся скриншоты, аудиозаписи или переписки в мессенджерах. Для того, чтобы суд принял такие доказательства, нужно сделать их нотариальный осмотр. Василенко заметила, что к цифровым доказательствам можно отнести коды и логи (текстовый файл с информацией о работе программы). Обычно такие доказательства проводят в распечатанном виде и позже по ним проводится экспертиза.
Василенко считает, чтобы суды не боялись технологичных доказательств, их форма должна быть удобная и понятная.
Максим Волков, заместитель руководителя практики разрешения споров Patentus
Patentus
Федеральный рейтинг.
группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
группа
Интеллектуальная собственность (Регистрация)
×
рассказал о доказательствах в спорах о нарушении авторских прав. По таким делам можно заказать соцопрос. Его результаты помогут доказать, считают ли потребители товары схожими или нет. При этом Волков подчеркнул, что в опросах важно правильно формулировать вопросы в анкете. Ведь от этого зависит, какой результат можно получить в итоге. Например, сначала потребителя можно ознакомить с различными упаковками продукта и только потом дать сравнить две интересующие марки. Так потребитель поймет, что особенности упаковки определенной категории товаров используют многие изготовители.
Выиграть дело может помочь допрос судебного эксперта. Александр Киселев, старший юрист Адвокатское Бюро ЕПАМ
Адвокатское Бюро ЕПАМ
Федеральный рейтинг.
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)
группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)
группа
Комплаенс
группа
Международный арбитраж
группа
Морское право
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Рынки капиталов
группа
Санкционное право
группа
Семейное и наследственное право
группа
Страховое право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Уголовное право
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Экологическое право
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
Транспортное право
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Финансовое/Банковское право
группа
Цифровая экономика
группа
Частный капитал
группа
Интеллектуальная собственность (Регистрация)
1место
По выручке
1место
По количеству юристов
3место
По выручке на юриста
Профайл компании
×
отметил, что важно тщательно подготовиться к такому допросу. И заранее подготовить вопросы, которые стоит задавать. Более того, нужно продумывать дальнейшие вопросы, исходя из ответа эксперта. Киселев советует задавать прямые и простые вопросы, отвечать на которые нельзя пространно. Лучше использовать те, на которые можно ответить только да или нет. Опрос должен дискредитировать экспертное заключение. Это можно сделать двумя способами: доказать некомпетентность специалиста (например, что он не знаком с материалами дела) или эксперт небеспристрастный. Второе доказать очень сложно, предостерегает Киселев.
Еще можно заказать досудебное исследование. Часто бытует мнение о том, что подобные экспертизы не так необходимы, рассказал Александр Терентьев, партнер Veta.Так как эти траты нужно покрывать самостоятельно. А если дождаться судебной экспертизы, то расходы по ее проведению лягут на плечи процессуального оппонента, если он проиграет спор. Терентьев считает такой подход рискованным. Суд может выбрать эксперта, который займет позицию оппонента. В этом случае фирма проиграет дело и еще оплатит расходы на проведение судебной экспертизы.
Поэтому Терентьев рекомендует проводить внесудебные исследования. Что же касается расходов на экспертизу, то эти средства можно взыскать с проигравшей стороны.
Судебная практика показывает, что можно взыскать расходы на внесудебную экспертизу. Но при этом необходимо обосновать величину понесенных расходов.
По словам Терентьева, суды обращают внимание на разумность стоимости внесудебной экспертизы. Поэтому важно, чтобы цена была рыночной.
Что еще важно для литигатора
При выборе тактики представителю нужно учитывать личность судьи, считает Тахмина Арабова, партнер АБ Бартолиус
Бартолиус
Федеральный рейтинг.
группа
Банкротство (споры high market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Уголовное право
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
6место
По выручке на юриста
8место
По выручке
12место
По количеству юристов
Профайл компании
×
. По ее мнению, это повышает шансы на победу в деле. По ее словам, важно обращать внимание на то, где судья работал раньше. Если юрист идет на заседание к незнакомому судье, то Арабова советует изучить «Досье судей» от Право.ru.
Если до назначения судья работал в аппарате суда, то, как правило, это говорит о том, что человек более консервативных взглядов, более формальный. Если судья выходец из правоохранительных органов, будет больше шансов достучаться до него с точки зрения справедливости.
Арабова призвала учитывать не только нагрузку, инстанцию, в которой работает судья, но и его возраст и пол. Так, вульгарный внешний вид может вызвать раздражение у женщины-судьи.
На форуме поднимали и другие темы. Бывает так, что оппонент намеренно затягивает процесс. Например, заявляет большое количество необоснованных ходатайств. О том, как этому противостоять рассказал Кирилл Карпов, старший юристСтрижак и партнеры
Стрижак и партнеры
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
Банкротство (споры high market)
Профайл компании
×
. Он обратил внимание: если сам представитель представляет процессуальные документы незадолго до заседания, то вторая сторона не сможет заблаговременно с ними ознакомится. А значит таким поведением юрист сам дает основание для ходатайства об отложении судебного заседания. Еще для ускорения рассмотрения дела Карпов советует оказывать суду содействие. Например, подготовить проект судебного акта или самостоятельно направить уведомления о судебном заседании в адрес иных лиц, участвующих в деле.
Нужно ли использовать финальную реплику, рассказал Владимир Кочетов, старший партнер K&P.Law | Канишевская, Озерский, Кочетов, Четвергов, Кукуев
K&P.Law | Канишевская, Озерский, Кочетов, Четвергов, Кукуев
Федеральный рейтинг.
группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Санкционное право
группа
Семейное и наследственное право
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Уголовное право
×
. На реплику сторонам дают минимальное время, поэтому нужно продумать и максимально короткую фразу, которая бы описала суть спора. По словам эксперта, в реплике не нужно повторяться. Важно рассказать о сути спора под другим углом, чтобы она воспринималась свежо. Еще Кочетов не советует ждать до стадии реплики, чтобы приобщить важный документ. Суд может сказать, что доказательства уже исследовали и отказать в приобщении бумаги.
На форуме поговорили и о цифровизации судебной системы. Картотека арбитражных дел позволяет знакомиться с материалами дела в электронном виде, приобщать документы, участвовать в онлайн-заседаниях. Цифровизация зачастую касается только АС, говорит Анна Актанаева, ведущий юрисконсульт ФБК Право
ФБК Право
Федеральный рейтинг.
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)
группа
Антимонопольное право (включая споры)
группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)
группа
Фармацевтика и здравоохранение
группа
Цифровая экономика
группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)
группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты
группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Недвижимость, земля, строительство
группа
Природные ресурсы/Энергетика
группа
Санкционное право
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Частный капитал
Профайл компании
×
. «ГАС «Правосудие» оставляет желать лучшего», признала Актанаева.
Поправить ситуацию с СОЮ призван закон о цифровизации судебного процесса. Документ вступил в силу с 1 января 2022 года. Он в том числе позволил подавать иски гражданам через «Госуслуги». Актанаева рассказала, что они с коллегами пробовали подать два иска в московские районные суды через личный кабинет на этом сервисе. Юристы подписали документ своими электронными подписями и приложили доверенности. Первое заявление приняли, а второе — нет. Пришлось идти в суд и подавать иск через канцелярию.
Актанаева рассказала и про сервис «Правосудие онлайн». Сейчас платформа находится в стадии разработки, в 2024 году ожидается ее запуск. Сервис откроет много возможностей: позволит в том числе знакомиться с материалами дела, оплачивать госпошлину, получать электронные судебные акты онлайн.
Еще с сайта:
Оставьте комментарий к этой записи ↓
