Убытки и субсидиарка: как за свои ошибки расплачивается топ-менеджмент

Иллюстрация: Midjourney.com

Это обсуждали участники конференции Право.ru. Юристы разъясняли, каким должен быть антикризисный план грамотного бизнесмена, если он хочет избежать субсидиарной ответственности при дальнейшем банкротстве фирмы. Еще эксперты поговорили о том, по каким именно критериям определять тех лиц, которые подпадают под субсидиарку, и почему уже выработанные на практики подходы применяются пока только к представителям банковской сферы. Обсудили на мероприятии и уголовные риски, которые грозят в сегодняшних реалиях управленцам.

Главные тренды

Партнер практики коммерческих споров МЭФ LEGAL

МЭФ LEGAL

Федеральный рейтинг.

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)

группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)

14место
По выручке на юриста

30место
По количеству юристов

40место
По выручке

Профайл компании

×

Римма Малинская рассказала о тенденциях в теме взыскания убытков с топ-менеджеров. К ним эксперт отнесла активные попытки привлекать к ответственности по корпоративным основаниям рядовых сотрудников за их действия в составе профильных подразделений. Докладчик отметила, что Верховный суд в п. 12 обзора судебной практики от 26 апреля 2023 года подтвердил: директор не имеет права увеличивать себе вознаграждение без согласия органа управления. Учитывая такие особенности, Малинская рекомендовала всем работникам действовать в соответствии с должностными инструкциями и не согласовывать условия сделок в обход установленных процедур.

Другой вариант ответственности руководителей — субсидиарная. По словам Бориса Романова из адвокатского бюро S&K Вертикаль

S&K Вертикаль

Федеральный рейтинг.

группа
Банкротство (споры mid market)

группа
Частный капитал

группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)

группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции

группа
Семейное и наследственное право

группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)

1место
По выручке на юриста

18-20место
По количеству юристов

3место
По выручке

Профайл компании

×

, если действия топ-менеджера преследуют финансовое оздоровление компании в пределах предпринимательских рисков, то его нельзя привлечь к субсидиарке. Особое внимание эксперт уделил проблемам, с которыми сталкиваются бизнесмены, управляющие холдингами. Распределение прибыли у группы лиц должно идти так, чтобы каждая фирма получала хотя бы небольшой доход. А еще не нужно допускать ситуаций, когда сотрудники одной организации выполняют работу в интересах другой, напутствовал Романов.

Вообще, на практике должники редко решаются инициировать собственное банкротство, заметил партнер юрфирмы Инфралекс

Инфралекс

Федеральный рейтинг.

группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)

группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

группа
Банкротство (споры high market)

группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты

группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)

группа
Антимонопольное право (включая споры)

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)

группа
Недвижимость, земля, строительство

группа
Семейное и наследственное право

группа
Цифровая экономика

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

группа
Санкционное право

группа
Уголовное право

Профайл компании

×

Станислав Петров: «Это происходит не чаще чем в 10% случаев». И ощутимо рискует тот руководитель, который решил продолжать работу предприятия, накопившего финансовые трудности. Чтобы снизить риск субсидиарки в будущем, ему хотя бы надо разработать антикризисный план, посоветовал Петров. Эксперт объяснил, что такой документ должен соответствовать нескольким критериям: есть доказательства разработки, утверждения и реального исполнения плана; предусмотрены меры для выхода из кризисного состояния и пропорциональное погашение имеющейся задолженности. Перечисленные пункты должны выглядеть реалистично, а еще о плане должны знать кредиторы, заметил Петров. 

Если структура управления бизнесом предусматривает наличие управляющей компании, то этой организации нужно принять профилактические меры. Их назвал Кирилл Чухалдин, руководитель проектов ЮрТехКонсалт

ЮрТехКонсалт

Федеральный рейтинг.

группа
Банкротство (споры high market)

группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции

×

:

• предусмотреть контроль за директором и запастись доказательствами этого контроля;
• при выявлении недобросовестности директора применить к нему меры ответственности;
• инициировать взыскание убытков с руководителя.

Вообще, топ-менеджмент порой даже не задумывается о прописных управленческих истинах, которые очень важно соблюдать. А потому и подпадает под субсидиарку, рассуждал управляющий партнер адвокатского бюро Адвокаты: Голенев и Партнёры

Адвокаты: Голенев и Партнёры

Федеральный рейтинг.

группа
Банкротство (споры high market)

группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции

группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)

×

Вячеслав Голенев. По его словам, чтобы избежать всевозможных конфликтов, руководителю необходимо: 

• внимательно контролировать исполнение договоров и переписку с контрагентами;
• не допускать возникновения дебиторской задолженности;
• сохранять документы по любой сделке десять лет;
• проявлять должную осмотрительность;
• распределять полномочия между компетентными лицами организации. 

Стоит отметить, что риск подпасть под субсидиарку сейчас есть даже у несовершеннолетних детей должников. Еще четыре года назад ВС допустил такую возможность, разбирая банкротное дело «Альянса». Об этой практике на конференции говорил Карим Файзрахманов, партнер Forward Legal

Forward Legal

Федеральный рейтинг.

группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)

группа
Банкротство (споры high market)

×

Он рассказал, что в ближайшее время экономколлегия может еще точнее прояснить все тонкости таких случаев. В июле судья ВС Сергей Самуйлов истребовал дело № А40-141298/2014 для проверки доводов кассационных жалоб. Фабула простая, пояснил Файзрахманов: директор должника в период банкротства компании подарил квартиру детям на случай, если ему будет грозить субсидиарка. К ответственности его действительно привлекли, но в последующем решили привлечь и детей, которые получили в дар недвижимость.

Какой умысел есть у детей, которые не могут быть субъектом деликтной ответственности? Это ведь абсурд. У ВС есть возможность скорректировать практику и не распространять субсидиарку на несовершеннолетних.

Карим Файзрахманов

Сейчас одним из трендов стало развитие внебанкротной субсидиарки. Об этой тенденции говорил заведующий Бюро адвокатов «Де-юре»

Бюро адвокатов «Де-юре»

Федеральный рейтинг.

группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)

группа
Банкротство (споры mid market)

группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции

группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

группа
Семейное и наследственное право

группа
Уголовное право

группа
Природные ресурсы/Энергетика

группа
Недвижимость, земля, строительство

11место
По количеству юристов

19место
По выручке

22место
По выручке на юриста

Профайл компании

×

Никита Филиппов. Он подчеркнул, что есть два пути распределения бремени доказывания в таких случаях. Но чаще всего это происходит так: кредитору требуется содействие суда и он может доказать только те обстоятельства, которые могут представить суду третьи лица. Кроме того, действуют опровержимые презумпции, а пассивная позиция КДЛ толкуется в пользу кредитора, подчеркнул Филиппов. 

Между тем процессуальный статус КДЛ в делах о банкротстве ощутимо расширяется. На этой теме остановилась Ирина Межуева, ведущий эксперт ЦЕНТР ПО РАБОТЕ С ПРОБЛЕМНЫМИ АКТИВАМИ

ЦЕНТР ПО РАБОТЕ С ПРОБЛЕМНЫМИ АКТИВАМИ

Федеральный рейтинг.

группа
Банкротство (споры high market)

Профайл компании

×

Два года назад Конституционный суд в Постановлении от 16.11.2021 № 49-П сделал вывод о праве ответчика по субсидиарному иску обжаловать акты, на основании которых требования кредиторов подлежат включению в реестр. Во исполнение решения КС в декабре прошлого года законодатель принял поправки к законодательству о несостоятельности. Изменения коснулись порядка вступления КДЛ в дело о банкротстве и в отдельные обособленные споры, при этом новеллы применяются и к делам, возбужденным до их принятия, подчеркнула Межуева. Она оценивает позитивно для КДЛ и позицию из апрельского банкротного обзора ВС: их право обжаловать судебные акты, принятые по вопросу установления требований кредиторов, реализуется в срок, который предусмотрен для обжалования решений в апелляционном порядке. Но в итоге федеральный законодатель сформировал еще больше пробелов и не снял с ВС задачу формирования как единых критериев оценки отнесения лица к КДЛ, так и его процессуального статуса в деле о банкротстве, констатировала юрист.

Обсуждая тему ответственности руководителей, невозможно пройти мимо вопроса о выявлении теневых бенефициаров. О них на примере дела № А40-175828/2018 рассказывала Александра Сурнина, старший юрист Андреев, Бодров, Гузенко и Партнеры

Андреев, Бодров, Гузенко и Партнеры

Федеральный рейтинг.

группа
АПК и сельское хозяйство

группа
Банкротство (споры high market)

группа
Уголовное право

группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)

группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

×

Изучая тот спор, экономколлегия указала: если в состав руководящих органов должника входит номинальный директор, то это не снимает ответственности с реального руководителя. Эксперт подчеркнула, что на практике суды должны помогать заинтересованным лицам раскрыть личность теневого бенефициара и не только на основе прямых доказательств, но и с помощью достаточной совокупности косвенных. 

Развивая тему «номиналов», Вячеслав Косаков, управляющий партнер Legal Group NOVATOR

Legal Group NOVATOR

Федеральный рейтинг.

группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)

группа
Банкротство (споры high market)

группа
Уголовное право

Профайл компании

×

, представил характерный портрет такого «управленца».

Косаков отдельно остановился на таком критерии, как трудная жизненная ситуация. По словам эксперта, это очень оценочный и эмоциональный фактор: к нему можно отнести широкий спектр проблем — от болезней до финансовых трудностей. С учетом таких обстоятельств некоторые судьи могут даже смягчить субсидиарную ответственность для номинала, заметил юрист. Подобное сочувствие проявляют лишь судьи в регионах, но в московских судах на такое отношение рассчитывать не стоит, предупредил Косаков.

Критерий «трудная жизненная ситуация», с одной стороны, помогает развенчивать миф о реальности такого руководителя, а с другой — добиваться смягчения ответственности для него.

Вячеслав Косаков

Из года в год продолжает усиливаться ответственность арбитражных управляющих. При этом, когда им приходится руководить предприятием в банкротстве, у них стоит выбор: продолжать деятельность условного завода как раньше или, например, передавать имущественный комплекс в аренду. На это обратила внимание Радмила Радзивил, управляющий партнер юркомпании Правый берег

Правый берег

Федеральный рейтинг.

×

Продолжать работать как раньше заводу — и управляющему — будет сложно. У него, как правило, дефицит денег. А ведь надо платить сотрудникам, оплачивать платежи за энергетику и еще перечислять налоги. Потом еще придется доказывать, что управляющий отступил от очередности уплаты тех или иных сумм, руководствуясь добросовестными мотивами.

Радмила Радзивил

Топ-менеджеры банков под ударом

Непросто приходится и руководителям банков. Виктор Панченко, руководитель практики реструктуризации и банкротства ЮР-ПРОЕКТ

ЮР-ПРОЕКТ

Федеральный рейтинг.

группа
Банкротство (споры mid market)

Профайл компании

×

, поднял тему взыскания убытков с менеджеров кредитных организаций, подпавших под санацию. В таких делах ЦБ ссылается на норму закона о несостоятельности, которая появилась пять лет назад (абз. 2 п. 5 ст. 189.23 закона «О банкротстве»). Это положение позволяет добиться возмещения ущерба с бывших менеджеров санированных банков. По словам докладчика, на практике до сих пор ведутся споры, имеет эта норма материальный характер или процессуальный. 

Тем временем банкиров продолжают наказывать за различные схемы по выводу денег. Об одной из них рассказал арбитражный управляющий Иван Гусев — председатель комитета по этике и член совета СРО АУ «Стратегия». Речь идет о взыскании убытков с бывших топ-менеджеров «Дил-банка» (дело № А40-247881/2015). Суды обязали компенсировать убытки бывшего председателя правления кредитной организации Ольгу Симонову, врио председателя Татьяну Елькину, экс-зампреда правления Александра Юдрина и одного из бенефициаров банка, главу совета директоров Кирилла Салтыкова. Как полагает Агентство по страхованию вкладов, они одобряли выдачу безнадежных кредитов бенефициарам самого банка и связанным с ними компаниям, покупку «Дил-банком» ценных бумаг по завышенной цене. Кроме того, банк по их указаниям без встречного представления передал средства брокеру, который тоже был связан с Салтыковым.

А в деле о банкротстве «Русстройбанка» Агентство по страхованию вкладов потребовало привлечь к субсидиарной ответственности семерых собственников и менеджеров банка. Об этом случае подробно рассказал Павел Кондратьев, юрист Enforce Law Company

Enforce Law Company

Региональный рейтинг.

группа
Семейное и наследственное право

группа
Арбитражное судопроизводство (крупные споры - high market)

группа
Банкротство

группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения

группа
Налоговое консультирование и споры

4место
По выручке

4-5место
По количеству юристов

×

В госкорпорации объясняли требования тем, что банк в ущерб вкладчикам кредитовал «технические» компании и наращивал собственную задолженность, авалируя векселя третьих лиц, то есть гарантируя их оплату. Первая инстанция решила, что в убыточных сделках виноваты только предправления банка Андрей Струков и его сожительница, владелица 18,24% долей в банке Ольга Сорокина (дело № А40-252156/2015). Апелляция решила наказать субсидиаркой еще и председателя совета директоров «Русстройбанка» Николая Иващука и его сына Дмитрия, который занимал должности в совете директоров и правлении. АС Московского округа не согласился с привлечением Иващуков к субсидиарной ответственности. Дмитрий авалировал векселя, только когда на рабочем месте не было Струкова, обратила внимание кассация. Николай же действительно снял со счета 79 млн руб., но взамен предоставил свою недвижимость, а АСВ не доказало, что она стоила дешевле списанной суммы. Спор рассмотрела экономколлегия Верховного суда, куда пожаловались представители АСВ. Спор о субсидиарке для Николая Иващука передали на новое рассмотрение в АСГМ. А в отношении его сына Дмитрия ВС «засилил» позицию 9-го ААС: ему придется отвечать по долгам банка в субсидиарном порядке.

В банковском кейсе № А40-148603/2016, о котором говорила Екатерина Котова, руководитель практики ФБК Право

ФБК Право

Федеральный рейтинг.

группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

группа
Антимонопольное право (включая споры)

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)

группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)

группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)

группа
Фармацевтика и здравоохранение

группа
Цифровая экономика

группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты

группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)

группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

группа
Недвижимость, земля, строительство

группа
Природные ресурсы/Энергетика

группа
Санкционное право

группа
Банкротство (споры mid market)

группа
Частный капитал

Профайл компании

×

, к ответственности хотели привлечь еще больше сотрудников кредитной организации — семь человек. Нижестоящие инстанции формально подошли к этой истории и наложили субсидиарку на всех ответчиков. Лишь кассация разобралась в вине каждого из бывших сотрудников «Приско капитал банка», отменила акты коллег и отправила спор на новое рассмотрение.

Споры о привлечении КДЛ банков к субсидиарной ответственности сопровождаются большим количеством ответчиков. При этом к ответственности надо привлекать лишь тех из них, чьи действия прямо привели к банкротству банка. Такая позиция сейчас выработана на практике.

Екатерина Котова

Руководитель практики коллегии адвокатов Регионсервис

Регионсервис

Федеральный рейтинг.

группа
Семейное и наследственное право

группа
Уголовное право

группа
Экологическое право

группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)

группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)

группа
Природные ресурсы/Энергетика

группа
Транспортное право

×

Павел Кирсанов приветствовал подход судов, о котором говорила Котова, и с сожалением констатировал, что пока эта позиция распространяется лишь на топ-менеджеров банковской сферы. Сам Кирсанов рассуждал о тех рисках привлечения к субсидиарке, которые вытекают из взаимодействия руководителей должников с кредитными организациями. К «классическим» причинам, грозящим ответственностью, он отнес несколько обстоятельств, среди которых проектное финансирование, нерыночные условия кредитования, чрезмерное или недостаточное обеспечение и подобное. 

В обсуждаемой сфере одна из важных тем — как считать убытки. Тонкости методик прояснил Антон Кубасов, руководитель практики по содействию в судебных спорах Kept

Kept

Федеральный рейтинг.

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры)

группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование

группа
ГЧП/Инфраструктурные проекты

группа
Недвижимость, земля, строительство

группа
Природные ресурсы/Энергетика

группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)

группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)

группа
Фармацевтика и здравоохранение

группа
Антимонопольное право (включая споры)

группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)

группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

группа
Частный капитал

×

Когда мы подходим к расчету, то смотрим на характер нарушений. Что именно сотрудник сделал не так в работе? От этого зависит, как мы будем считать убыток.

Антон Кубасов

По словам Кубасова, подходы к расчету бывают четырех видов: расчет суммы убытков, финансово-бухгалетрский анализ, форензик-экспертиза и оценка стоимости актива. Третий блок эксперт считает ключевым. При этом если говорить уже об исследовании в спорах по субсидиарке, то не бывает одной причины банкротства, поделился наблюдениями Михаил Куражёнков, замдиректора по научно-методической работе экспертной группы Veta. Он с коллегами, определяя такие обстоятельства, обычно приходят к выводу, что финансовый крах должник потерпел из-за разного комплекса обстоятельств, случившихся в разные временные периоды. Куражёнков назвал анализ сделок самым вариативным этапом в их исследованиях с точки зрения методологии.

Уголовные риски

Не обошли вниманием участники мероприятия и уголовные тренды преследования топ-менеджеров. Партнер ЗАО «Сотби»

ЗАО «Сотби»

Федеральный рейтинг.

группа
Арбитражное судопроизводство (средние и малые коммерческие споры - mid market)

группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

группа
Банкротство (споры high market)

группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции

группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)

группа
Международные судебные разбирательства

группа
Уголовное право

группа
Частный капитал

Профайл компании

×

Варвара Кнутова предупредила, что трудные решения в период кризиса несут риски для менеджмента. По ее мнению, компромисс в расчетах с иностранными учредителями и контрагентами сегодня может откликнуться уголовно-правовыми рисками для топ-менеджера завтра (ст. 201 УК «Злоупотребление полномочиями» и ст. 160 УК «Присвоение или растрата»). А выкуп бизнеса по модели leveraged buyout (то есть с перекладыванием долгового бремени на приобретаемый актив) силовики могут при определенных обстоятельствах квалифицировать как мошенничество (ст. 159 УК), предупредила она. Чтобы снизить уголовные риски, Дмитрий Ульянов, партнер адвокатского бюро «Интеллектуальный капитал», посоветовал персонализировать ответственность: «Надо в приказах и должностных инструкциях расписать, кто из сотрудников и за что именно отвечает». Не надо забывать и об обучении персонала, добавил докладчик.

Власти, правда, стараются защищать бизнес от силовиков. Весной после поручения Владимира Путина приняли поправки к УК о смягчении наказания по налоговым составам (ч. 2 ст. 199 УК). Благодаря новеллам с десяти до шести лет снизился срок давности привлечения к уголовной ответственности за такие преступления, подчеркнул Сергей Гревцов, партнер адвокатского бюро Бартолиус

Бартолиус

Федеральный рейтинг.

группа
Банкротство (споры high market)

группа
Банкротство (реструктуризация и консалтинг)

группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции

группа
Уголовное право

группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)

группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)

6место
По выручке на юриста

8место
По выручке

12место
По количеству юристов

Профайл компании

×

Благодаря изменению сроков давности, следователи теперь практически перестали заниматься преследованием бизнеса по налоговым составам. Соответствующие статьи УК стали для них «нерабочими».

Сергей Гревцов

При этом нужно учитывать, что даже одно возбужденное дело в отношении топ-менеджера какой-то компании уже отражается на ее репутации, заметил Олег Ткаченко, советник и руководитель практики уголовно права юрфирмы Melling, Voitishkin & Partners

Melling, Voitishkin & Partners

Федеральный рейтинг.

группа
Антимонопольное право (включая споры)

группа
Банкротство (споры mid market)

группа
Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры)

группа
Интеллектуальная собственность (Консалтинг)

группа
Недвижимость, земля, строительство

группа
Рынки капиталов

группа
Частный капитал

группа
Экологическое право

группа
Интеллектуальная собственность (Регистрация)

группа
Комплаенс

группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)

группа
Международный арбитраж

группа
Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование)

группа
Санкционное право

группа
Трудовое и миграционное право (включая споры)

группа
Фармацевтика и здравоохранение

группа
Финансовое/Банковское право

группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры - high market)

группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование

группа
Природные ресурсы/Энергетика

группа
Ритейл, FMCG, общественное питание

группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)

группа
Уголовное право

Профайл компании

×

По его словам, из-за одной публикации в СМИ может упасть стоимость акций фирмы, чьи сотрудники фигурируют в уголовном разбирательстве. Особенно ощутимый удар по имиджу происходит, если бизнес оказывается замешан в коррупционных делах, пояснил эксперт.

В завершение конференции Андрей Гривцов, старший партнер Адвокатское бюро ZKS

Адвокатское бюро ZKS

Федеральный рейтинг.

группа
Уголовное право

29место
По выручке

Профайл компании

×

, назвал доводы, которые помогают отменить арест имущества в рамках уголовного дела: 

• Отсутствие гражданского иска, иных возможных имущественных взысканий.
• Несоразмерность стоимости имущества и возможных имущественных взысканий.
• На имущество нельзя обращать взыскание (обычно идет речь про единственное жилье).
• Нет оснований наложить арест на имущество третьего лица.
• Отсутствие в судебном решении ограничений или сроков наложения ограничений.
• Процессуальные нарушения.