Рикошет по нейтральным юрисдикциям: почему нельзя трактовать «закон Лугового» расширительно
Иллюстрация: recraft.ai
Юристы направили в Конституционный суд заключение (amicus curiae) по делу, которое касается обжалования конституционности ст. 248.1 и 248.2 АПК. Российская арбитражная ассоциация и эксперты считают, что спорные положения толкуются судами чрезмерно широко – сейчас их используют даже для дружественных и нейтральных юрисдикций, в том числе Гонконга. По мнению юристов, это антиарбитражный и формальный подход, который подрывает доверие к российской судебной системе, приводит к росту издержек бизнеса и нарушает право сторон на свободный выбор форума.
Российская арбитражная ассоциации (РАА) направила в Конституционный суд инициативное научное заключение (amicus curie) по ст. 248.1 и 248.2 АПК. Цель amicus curie – дать КС дополнительную информацию для толкования понятий «доступ к правосудию» и «беспристрастность» в условиях действия антироссийских санкций. Дополнительно авторы документа рассказали о роли Гонконга, гонконгского права и Гонконгского международного арбитражного центра (HKIAC) для защиты интересов российского бизнеса на международных рынках.
Доступ к правосудию
Конституция гарантирует право на передачу споров в третейский суд, в том числе международный. Когда отечественные суды решают применять ст. 248.1 и 248.2 АПК, то говорят о трудностях в доступе к правосудию. Но авторы заключения напомнили: стороны выбирают международный арбитраж и форум добровольно. Сделав это, они соглашаются приложить дополнительные усилия. Например, нанять консультантов по применимому праву или направить своего представителя в другую страну, где будут проходить слушания. Это же влечет и определенные риски, но не считается нарушением или ограничением чьих-то прав. Поэтому «затруднения» в доступе к форуму не могут быть критерием ограничения конституционного права на передачу споров в третейский суд.
Более того, по мнению партнера практики международных споров и санкций BGP Litigation
BGP Litigation
Федеральный рейтинг.
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право)
группа
Интеллектуальная собственность (консультирование)
группа
Комплаенс
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Морское право
группа
Налоговое консультирование и споры (консультирование: mid market)
группа
Недвижимость, земля, строительство (споры)
группа
Санкционное право
группа
Семейное и наследственное право
группа
Транспортное право
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Антимонопольное право
группа
Банкротство (реструктуризация и консультирование)
группа
Защита персональных данных
группа
Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры)
группа
Международный арбитраж
группа
Налоговое консультирование и споры (споры)
группа
Недвижимость, земля, строительство (mid market)
группа
Природные ресурсы
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Уголовное право
группа
Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение)
группа
Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика)
группа
Цифровая экономика
группа
Частный капитал
группа
Энергетика
группа
Интеллектуальная собственность (регистрация)
2место
По количеству юристов
4место
По выручке
14место
По выручке на юриста
Профайл компании
×
Сергея Морозова, в Гонконге для российских сторон доступ к правосудию не затруднен. Для въезда туда не нужна виза, арбитражные сборы можно оплатить через отделения китайских банков, а еще много юристов из дружественных стран и РФ практикуют по праву Гонконга, поэтому могут представлять интересы российских сторон.
Судам следует отойти от шаблонного анти-арбитражного подхода и анализировать фактические обстоятельства каждого конкретного дела, чтобы установить, действительно ли российская компания лишена доступа к правосудию за рубежом.
Беспристрастность
Согласно авторам amicus curie, беспристрастность – индивидуальная характеристика арбитра, а не правопорядка или арбитражного учреждения, где рассматривается спор. Стороны могут сами назначать арбитров, а к их беспристрастности применяются жесткие правила, в том числе и в HKIAC.
На практике российские суды сомневаются в беспристрастности арбитра в двух случаях:
Но юрист практики международных споров и санкций BGP Litigation
BGP Litigation
Федеральный рейтинг.
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право)
группа
Интеллектуальная собственность (консультирование)
группа
Комплаенс
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Морское право
группа
Налоговое консультирование и споры (консультирование: mid market)
группа
Недвижимость, земля, строительство (споры)
группа
Санкционное право
группа
Семейное и наследственное право
группа
Транспортное право
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Антимонопольное право
группа
Банкротство (реструктуризация и консультирование)
группа
Защита персональных данных
группа
Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры)
группа
Международный арбитраж
группа
Налоговое консультирование и споры (споры)
группа
Недвижимость, земля, строительство (mid market)
группа
Природные ресурсы
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Уголовное право
группа
Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение)
группа
Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика)
группа
Цифровая экономика
группа
Частный капитал
группа
Энергетика
группа
Интеллектуальная собственность (регистрация)
2место
По количеству юристов
4место
По выручке
14место
По выручке на юриста
Профайл компании
×
Владимир Горощенко считает, что эти условия не исполняются в Гонконге: Китай, как и его административный район, не вводил никаких ограничений против России, а арбитры в HKIAC в спорах с российскими сторонами – из дружественных стран. Более того, стороны могут выбрать российского арбитра. В базе арбитров HKIAC есть юристы с гражданством России и юридическим образованием, полученным в российских университетах, отметила Елена Лебец, юрист практики «Разрешение споров» Адвокатское бюро Nordic Star
Адвокатское бюро Nordic Star
Федеральный рейтинг.
группа
Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Семейное и наследственное право
группа
Интеллектуальная собственность (консультирование)
группа
Международный арбитраж
группа
Санкционное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
Профайл компании
×
. Кроме этого, с прошлого года стали все больше привлекать российских специалистов к рассмотрению споров.
Как Гонконг стал недружественным для российских судов
Поворотным делом в практике стал спор «Русхимальянса» с Linde, после которого суды все чаще стали признавать арбитражные оговорки в пользу HKIAC неисполнимыми (дело № А56-129797/2022). Тогда АС Санкт-Петербурга и Ленинградской области усомнился, что в Гонконге спор рассмотрят справедливо и беспристрастно. Причина – Гонконг больше 150 лет был британской колонией, а сейчас там сильное влияние англосаксонской правовой системы, британских и европейских судов и английских прецедентов.
Роль Гонконга и HKIAC
Гонконг – специальный административный район Китая, который не зависит от других стран, сохраняет политическую нейтральность и не признает односторонние санкции, уточнил Александр Журбин, юрист практики международных споров и санкцийBGP Litigation
BGP Litigation
Федеральный рейтинг.
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право)
группа
Интеллектуальная собственность (консультирование)
группа
Комплаенс
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Морское право
группа
Налоговое консультирование и споры (консультирование: mid market)
группа
Недвижимость, земля, строительство (споры)
группа
Санкционное право
группа
Семейное и наследственное право
группа
Транспортное право
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Антимонопольное право
группа
Банкротство (реструктуризация и консультирование)
группа
Защита персональных данных
группа
Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры)
группа
Международный арбитраж
группа
Налоговое консультирование и споры (споры)
группа
Недвижимость, земля, строительство (mid market)
группа
Природные ресурсы
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Уголовное право
группа
Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение)
группа
Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика)
группа
Цифровая экономика
группа
Частный капитал
группа
Энергетика
группа
Интеллектуальная собственность (регистрация)
2место
По количеству юристов
4место
По выручке
14место
По выручке на юриста
Профайл компании
×
. Там действует английское право, но судебная система выработала уже свои прецеденты, а суды не обязаны ссылаться на решения других юрисдикций общего права, разъяснили юристы. Барристеры и солиситоры Гонконга – это обычно местные эксперты, которые не имеют никакой связи с недружественными странами.
Все это делает Гонконг нейтральной юрисдикцией, в которой российские компании могут рассчитывать на справедливое и беспристрастное рассмотрение международных коммерческих споров. А гонконгская правовая система, основанная на принципах общего права, обеспечивает предсказуемость и прозрачность для иностранных лиц, включая российские компании.
BGP Litigation
Федеральный рейтинг.
группа
АПК и сельское хозяйство
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market)
группа
Банкротство (споры high market)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (валютное регулирование)
группа
ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование (таможенное право)
группа
Интеллектуальная собственность (консультирование)
группа
Комплаенс
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Международные судебные разбирательства
группа
Морское право
группа
Налоговое консультирование и споры (консультирование: mid market)
группа
Недвижимость, земля, строительство (споры)
группа
Санкционное право
группа
Семейное и наследственное право
группа
Транспортное право
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Антимонопольное право
группа
Банкротство (реструктуризация и консультирование)
группа
Защита персональных данных
группа
Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры)
группа
Международный арбитраж
группа
Налоговое консультирование и споры (споры)
группа
Недвижимость, земля, строительство (mid market)
группа
Природные ресурсы
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Уголовное право
группа
Фармацевтика и здравоохранение (медицина и здравоохранение)
группа
Фармацевтика и здравоохранение (фармацевтика)
группа
Цифровая экономика
группа
Частный капитал
группа
Энергетика
группа
Интеллектуальная собственность (регистрация)
2место
По количеству юристов
4место
По выручке
14место
По выручке на юриста
Профайл компании
×
HKIAC – не просто один из возможных форумов для разрешения споров, а арбитражный центр, который тесно взаимодействует с Россией, говорит управляющий партнер и руководитель практики «Разрешение споров» Адвокатское бюро Nordic Star
Адвокатское бюро Nordic Star
Федеральный рейтинг.
группа
Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Семейное и наследственное право
группа
Интеллектуальная собственность (консультирование)
группа
Международный арбитраж
группа
Санкционное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
Профайл компании
×
Анна Заброцкая. Так, институт стал первым иностранным центром, который получил от Минюста статус постоянно действующего арбитражного учреждения. Регламент Гонконгского центра доступен на русском языке, там работают русскоязычные сотрудники, а стороны могут выбрать русский язык для арбитража. Более того, HKIAC придерживается нейтральной позиции в отношении подсанкционных лиц, а оплатить арбитражный сбор можно, например, в китайских юанях. Все это говорит о нацеленности центра на работу с российскими сторонами, считают юристы.
Для отечественного бизнеса HKIAC тоже привлекателен. Согласно независимому исследованию юридических фирм, в 25% корпоративных сделок, заключенных с марта 2022 года по август 2024 года, стороны выбрали именно Гонконгский арбитражный центр для разрешения споров. Разбирательства по таким контрактам могут возникнуть в будущем и для защиты интересов российского бизнеса важно сохранить эти арбитражные оговорки, говорят юристы.
В чем проблема со статьями 248.1 и 248.2 АПК
Эти нормы должны были стать эффективным механизмом защиты российских лиц от юрисдикционных рисков в условиях санкций, объясняет юрист практики «Разрешение споров» Адвокатское бюро Nordic Star
Адвокатское бюро Nordic Star
Федеральный рейтинг.
группа
Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Семейное и наследственное право
группа
Интеллектуальная собственность (консультирование)
группа
Международный арбитраж
группа
Санкционное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
Профайл компании
×
Александра Кузнецова. Но суды слишком расширительно толкуют ст. 248.1 и 248.2 АПК.
Практика применения статей 248.1 и 248.2 АПК уже не имеет видимых границ: невозможно точно понять, что именно может заинтересовать суд, чтобы не применять «закон Лугового». Даже стандарты теста Верховного суда интерпретируются слишком вольно.
КИАП
Федеральный рейтинг.
группа
Страховое право
группа
Антимонопольное право
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Международный арбитраж
группа
Морское право
группа
Недвижимость, земля, строительство (споры)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Санкционное право
группа
Семейное и наследственное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Интеллектуальная собственность (регистрация)
группа
Комплаенс
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
Уголовное право
Профайл компании
×
Суды уже не используют эти нормы как исключительную меру и часто не оценивают фактические обстоятельства дела, применяя формальный подход, считают юристы. Из-за этого снижается предсказуемость судебных разбирательств в России, что отражается и на привлекательности страны для ведения бизнеса, говорит Лебец. Кроме того, иностранные контрагенты, чтобы не оказаться в российском суде, просят дополнительных гарантий обеспечения своих прав: полной предоплаты, поручительства со стороны третьих лиц, поставки товаров с постоплатой, добавил Генеральный секретарь Арбитражной Ассоциации Роман Зыков. Возникают дополнительные издержки для российского бизнеса. Поэтому надо объективно оценивать, действительно ли затруднен доступ к правосудию, и если нет, то сохранять арбитражные оговорки сторон.
Нужно выработать единые и объективные критерии оценки нарушения доступа к правосудию. Это поможет избежать ситуаций, когда перенос спора в Россию мотивирован не отсутствием эффективного механизма правосудия в арбитражном институте, а какими-то другими соображениями, например одной из сторон удобнее рассматривать спор в России. Стороны должны уважать договоренности об арбитраже, не злоупотреблять своими процессуальными правами и проявлять уважение не только к собственным интересам, но и к интересам контрагента.
Адвокатское бюро Nordic Star
Федеральный рейтинг.
группа
Интеллектуальная собственность (защита прав и судебные споры)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market)
группа
Семейное и наследственное право
группа
Интеллектуальная собственность (консультирование)
группа
Международный арбитраж
группа
Санкционное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
Профайл компании
×
в России и руководитель практики «Разрешение споров»
Сейчас практика применения ст. 248.1 и 248.2 АПК бьет рикошетом даже по нейтральным юрисдикциям, в том числе по Гонконгу и HKIAC, говорит Степан Султанов, партнер и руководитель практики Международного коммерческого арбитража КИАП
КИАП
Федеральный рейтинг.
группа
Страховое право
группа
Антимонопольное право
группа
Арбитражное судопроизводство (корпоративные споры)
группа
Арбитражное судопроизводство (крупные коммерческие споры: high market)
группа
Банкротство (споры mid market)
группа
Корпоративное право/Слияния и поглощения (mid market)
группа
Международный арбитраж
группа
Морское право
группа
Недвижимость, земля, строительство (споры)
группа
Разрешение споров в судах общей юрисдикции
группа
Санкционное право
группа
Семейное и наследственное право
группа
ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии)
группа
Трудовое и миграционное право
группа
Интеллектуальная собственность (регистрация)
группа
Комплаенс
группа
Ритейл, FMCG, общественное питание
группа
Уголовное право
Профайл компании
×
. Это стало причиной оспаривания норм АПК в Конституционном суде. Жалобу подала европейская «дочка» ВТБ (сейчас OWH SE), которая не смогла продолжить арбитраж в Гонконге по тем же причинам, что и Linde в споре с «Русхимальянсом». Подробнее про это читайте в материале «КС оценит конституционность антиисковых запретов из АПК».
Полный текст инициативного научного заключения
Еще с сайта:
Оставьте комментарий к этой записи ↓
